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浅析客观情况发生变化
时间:2016/02/27

劳动法律赋予用人单位在“客观情况发生重大变化”时获得单方解除劳动合同的权利,这是对市场规律的尊重,也是对企业特殊情况下的保护。劳动合同履行过程中,如果发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的情形,也就是“客观情况发生重大变化”致使劳动合同无法履行的情形,用人单位可以与劳动者解除劳动合同。在实践中,由于一些用人单位对“客观情况”的理解和认识上的偏差,随意运用该条款的情况屡见不鲜因内容、程序存在瑕疵而导致解除违法的情况也并不少见,影响了劳动关系的和谐稳定。怎样的情形才是符合“客观情况发生重大变化”的条件?笔者就用人单位应如何正确理解 “客观情况发生重大变化” 并运用法定的程序行使解除权提出以下见解。


一、用人单位依据“客观情况发生重大变化”与劳动者解除劳动合同的情形

 《劳动法》第二十六条规定“有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。《劳动合同法》第四十条规定有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。但《劳动法》和《劳动合同法》对何为“客观情况发生重大变化”的具体情形中均没有明确规定。因此,在实践中用人单位应如何对“客观情况发生重大变化”的情形进行界定就显得相当重要。从目前的劳动法律中,对“客观情况发生重大变化”做出细化规定的还要追溯到原劳动部《关于<中华人民共和国劳动法>若干条文的说明》,其中明确“客观情况”是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况,如企业迁移、被兼并、企业资产转移等。除此以外,对于其他“客观情况”法律并没有予以明确,而判断的标准主要还是需要回归到对法条的理解。实践中属于“客观情况发生重大变化” 一般是指以下情形:

1、 发生了不可抗力的情况。

所谓不可抗力,是指合同订立后发生的,当事人订立合同时不能预见的,且不能避免和不能克服的导致合同不能履行或不能按期履行的客观现象。在我国《民法通则》上是指“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况”不可抗力的范围包括以下三种情况:

(1)自然灾害。如地震、台风、洪水、旱灾、海啸等。

(2)政府行为。这主要是指当事人在订立合同以后,政府当局颁布新政策、法律和行政措施而导致合同不能履行。

(3)社会异常事件。这主要是指一些偶发的事件阻碍合同的履行,如战争、罢工、骚乱等。

2、迁移。

迁移是指企业法人的住所的变更 如用人单位迁移的,究竟迁多远才算客观情况发生重大变化呢?在实践中一定要注意该条的前提是出现致使劳动合同全部或部分无法履行,比如:在同一个行政区内、同一个城市内的迁移的,将不被认为是客观情况发生了重大变化,而判定原劳动合同应继续履行。

3、兼并。企业兼并是指一个企业购买其他企业的产权,使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为 被兼并后,原订立的劳动合同主体发生了变化,导致雇佣方(企业)的消失,劳动合同将无法履行;但是不包括《劳动合同法》第33条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行”和第34条“用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”的情形。在实践中如何区分被兼并与合并的情形呢?一般认为兼并是合并的一种特殊形式,具体到实践中呢,也有不同的情况。比如,甲公司兼并了乙公司,但是乙公司的某些业务在被甲公司兼并后撤消了,那么该部分劳动者原来的岗位就没有了,那么就能认为客观情况发生重大变化。反之,乙公司虽被兼并了,但乙公司的经营业务没有变化,只是企业所有权及管理方式有了变化,那么此种情况实践中一般会认为原劳动合同应继续履行。  

4、 企业资产转移,资产转移的一种情形是指企业(转出方)将资产转让或交付给另一方(转入方)。另一种情形如外资的撤资、关闭工厂,全面退出所在地区的经营业务。

5、“客观情况”除上述的不可抗力或企业条件发生变化等无法避免的情况,还应包括订立劳动合同所依据的法律、法规已经修改或者废止、因企业根据市场变化调整经营策略或者产品结构发生转产、调整生产任务或者生产经营项目时所依据的客观情况发生变化的结果是,导致原劳动合同全部或者部分条款无法履行。

二、用人单位依法运用“客观情况发生重大变化”与劳动者解除劳动合同

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2001〕14号)第十三条规定,“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,由用人单位负举证责任”。因此,如果用人单位依据“客观情况发生重大变化”的情形解除与劳动者之间的劳动合同,用人单位应当就解除劳动者的劳动合同承担举证责任。“客观情况发生重大变化”必须实际已经发生,并且已经影响到劳动合同的继续履行。如果“客观情况”并未发生重大变化,或是所谓的“客观情况”并没有导致劳动合同无法履行,则都不符合法定的解除情形。对此,用人单位负有举证责任。用人单位以该款为由,与劳动者协商不成而解除劳动关系的,必须提供充足证据证实原劳动合同已经无继续履行的条件和可能。同时用人单位必须提供证据证实与劳动者协商变更合同,因协商不成而解除合同。因此,如果用人单位所称员工岗位不再设置或公司业务调整,这些均不是不可抗力所致,用人单位不能据此提出解除劳动合同。即使发生不可抗力,如果用人单位事先未跟劳动者协商的情况下就直接解除劳动合同,也是不符合法律规定的。案例:2008年6月10日,刘某进入一家会计师事务所担任会计师工作,双方合同约定基本工资为11000元/月,合同期限至2013年6月9日止。2011年10月12日,公司向刘某发出《职位调整通知书》,“公司为了适应市场发展需要,将对业务进行进一步整合,您所在的部门因客观情况发生重大变化而调整,您所在的岗位将于11月20日起不存在,您必须在11月20日前做好工作交接。在此期间,您可以在本公司内应聘合适的岗位,逾期公司将与您解除劳动合同。”刘某收到通知后,与公司领导进行交涉。公司领导称这是公司的决定,作为员工必须服从。刘某在11月20日前并未得到公司其他部门的录用通知。于是,公司在11月21日向刘某出具了《解除合同通知》,通知载明解除理由为“公司因客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经公司与本人协商,未能就变更劳动合同内容达成协议”。刘某对公司与其解除劳动合同不服,认为的公司其它部门和其所从事的岗位仍在,不存在客观情况发生重大变化的情形,公司属于违法解除合同。于是,刘某提起劳动仲裁,要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。仲裁委依法裁决,支持了刘某的诉请。本案涉及客观情形发生重大变化致使劳动合同无法继续履行的认定的问题,有一定的普遍性,对用人单位规范用工有较强的借鉴作用。一、“客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行”的认定。《劳动合同法》第四十条规定,劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的,用人单位可以解除劳动者劳动合同。实践中,用人单位往往以组织架构调整、部门合并分立、股东变化、业绩不佳等为由,套用“劳动合同订立时所依据客观情况发生重大变化”的条款,以期达到单方面解除劳动者劳动合同的目的。根据《劳动部关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》的规定,“致使劳动合同无法履行的客观情况”是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或者部分条款无法履行的其他情况。显然,必须是致使劳动合同无法履行的“客观情况”发生重大变化,且双方就变更劳动合同内容未能达成一致,才可能导致用人单位单方面解除劳动合同。因此,用人单位随意扩大客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行的情形,单方面解除劳动者劳动合同是违反相关法律规定的。

三、用人单位以“客观情况发生重大变化”为由解除劳动合同应当遵循的程序

如果出现符合法律规定的“客观情况”,导致劳动合同无法继续履行,此时并不意味着用人单位可以不经过任何程序,而直接解除劳动合同。依据劳动法律法规的规定,用人单位需要满足以下程序:

 1、需要经过与劳动者进行必要的协商变更程序。也就是说,如果双方当事人经过协商能够就变更劳动合同达成协议,用人单位还是不能解除劳动合同。用人单位应当首先与劳动者协商变更劳动合同。此步骤必不可少,如果缺失将直接导致解除行为违法,这是很多企业在日常操作过程中容易忽视的。协商变更劳动合同的形式有很多,除了调整岗位以外,还包括对工资、工作时间、工作内容等等的变更,例如协商降低薪酬,固定工作时间变更为弹性工作时间等等。

 2、 提前通知或支付代通知金

  用人单位除了应当就劳动合同的变更进行协商外,还应当提前三十日,以书面的形式,通知劳动者本人,将客观情况发生重大的具体事宜告知劳动者。如果用人单位未提前三十天通知,也可以选择额外支付一个月的工资作为对劳动者的补偿,工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。

 3、 支付经济补偿金

用人单位按照“客观情况发生重大变化”解除劳动合同的,应当依法向劳动者支付经济补偿金,经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付,六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。

4、 限制性条件

  如果劳动者出现一些特殊情形,则用人单位不能按照客观情况发生重大变化解除,主要包括从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;女职工处在孕期、产期、哺乳期的;劳动者在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的。

当劳动者存在上述情形时,法律为了保护劳动者的基本权益,因此禁止用人单位行使单方解除权。

四、风险预防:

1、在规章制度或劳动合同中对“客观情况发生重大变化”进行细化。用人单位可在企业的规章制度或与劳动者的劳动合同中明确“客观情况发生重大变化”的情形即:可以将协商变更劳动合同的条款做出明示细化,便于以后依据相关规定或约定进行协商比如:

 A、用人单位的原因:(l)用人单位跨地区迁移、兼并、分立、合资、转(改)制、转产、进行重大技术改造等致使劳动合同所确定的生产、工作岗位消失;(2)用人单位倒闭、破产、解散、经营期限届满致使劳动合同所确定的生产、工作岗位消失。

 B、劳动者的原因:(1)劳动者自身身体原因导致不能从事劳动合同约定工作的;(2)劳动者从事某种岗位的资质丧失等等。

 C、其他原因:(1)国家政策、法律法规的改变使得劳动合同某些条款不适应社会发展的;(2)其他不可抗力的因素。

用人单位在规章制度或在劳动合同中,对上述情形进行列明,这样来,一旦出现上述情形,用人单位就可对劳动合同与员工进行协商变更。

2、即使发生了影响劳动合同履行的重大变化,用人单位也应首先与劳动者协商变更合同。在客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的情况下,当事人一方并不存在履行劳动合同能力瑕疵。因此,应当首先给予劳动者继续履行劳动合同的选择权。这一点,《北京市劳动合同规定》第28 条规定的很明确,订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,当事人一方要求变更其相关内容的,应当将变更要求以书面形式递交另一方,另一方应当在15日内答复,逾期不答复的,视为不同意变更劳动合同。只有用人单位已经履行这一手续后,双方仍不能达成一致的,才能实施单方解除合同。

3、用人单位以“客观情形发生重大变化”解除劳动合同应注意收集并保存好相关证据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定,因用人单位作出的解除劳动合同发生的劳动争议,用人单位负举证责任。因此用人单位以“客观情形发生重大变化”解除劳动合同应收集并保存以下证据:A、证明公司存有“客观情形发生重大变化致使劳动合同无法继续履行”的情形的相关证据;B、证明双方就变更劳动合同内容进行协商过,但未达成一致的证据;C、证明公司以书面形式通知劳动者解除劳动合同的证据;D、证明公司提前一个月通知劳动者解除劳动合同或支付一个月代通知金的证据。E、保留好劳动者本人签收、邮寄或公告送达的证据。一旦用人单位单方解除劳动合同与劳动者发生争议,若不能提供以上相关证据证明,则必须承担举证不能的不利后果。


4、用人单位的主观决定或管理层的单方调整,很难被认定为“客观情况发生重大变化”

实践中一些用人单位经常以部门整合即:合并或撤销等为由作为客观情况发生重大变化的理由,是存在法律风险的,案例:某公司以经营结构调整部门合并为由提出与员工解除劳动合同并同意支付经济补偿金及代通知金。但员工对公司的处理决定不服,认为部门虽然合并但本人的岗位依然存在可以继续工作,公司单方解除劳动合同的处理是属于违法行为并向劳动仲裁提起申诉要求继续履行劳动合同。劳动争议仲裁经审理认为公司虽然部门合并,但员工原属部门的工作职能仍在,工作岗位并没有真正的取消,并不存在部门合并导致劳动合同无法实际履行,因此公司不能依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款与员工解除劳动合同。而且公司部门的合并并不是属于“客观情况”发生重大变化,也未导致劳动合同无法履行,裁决公司继续履行劳动合同。笔者建议若用人单位遇到这种情况最好首先采取与员工协商的形式,找到双方都可以接受的解决方式,也可以与员工协商一致解除劳动合同。但不得单方解除劳动合同。

5、用人单位违法解除劳动关系的,劳动者如果要求恢复劳动关系,则用人单位应赔偿劳动者停工期间的工资损失。如果劳动者不要求恢复劳动关系的,则用人单位应该按劳动者工作年限支付经济补偿金,造成劳动者损害的,还应承担赔偿责任。但该损失未必是劳动者的原工资收入,应按公平合理原则,根据劳动者实际损失和双方过错程度确定赔偿额。

综上用人单位以“客观情况发生重大变化”为由与劳动者解除劳动合同,必须满足实体上的法定条件并经过法定程序。若用人单位违反《劳动合同法》第四十条第三项之规定的条件及程序,单方与劳动者解除劳动合同,需要承担违法解雇的法律后果。劳动合同在履行过程中随时会出现各种各样的情形,用人单位应当正确适用法律规定,依法运用法律赋予的权

利。


        

西城区企业和企业家联合会  王洁

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