欢迎访问北京市西城区企业和企业家联合会网站!
010-58561215 访问手机站
关于劳动合同的终止与解除之探讨
时间:2016/02/27
  劳动合同解除和劳动合同终止是我国劳动法规定的消灭劳动关系的两种方式,劳动合同解除或终止后,劳动者与用人单位之间的劳动法律关系归于消灭。虽然两者皆具有使劳动法律关系消灭的法律效果,但终止与解除劳动合同毕竟是两种使劳动关系归于消灭的不同方式,二者在法律依据,条件、程序、法律后果等诸多方面存在很大差异。笔者认为终止劳动合同或解除劳动合同都与用人单位与劳动者息息相关,用人单位和劳动者应掌握劳动合同终止与解除两种情形中双方的权利和义务,由此避免发生不必要的劳动纠纷。笔者就二者的关系及区别提出以下意见:

一、 关于劳动合同解除的法律规定

(一) 劳动合同解除

劳动合同解除是指劳动合同订立后,尚未全部履行以前,由于法定原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。

根据我国法律规定,劳动合同解除主要有以下几类:

  1、协商解除

《劳动合同法》第三十六条规定,“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。” 协商解除劳动合同没有规定实体、程序上的限定条件,只要双方达成一致,内容、形式、程序不违反法律禁止性、强制性规定即可。

   2、劳动者单方解除

 (1)劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。

 (2)劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同。

 (3)劳动者以用人单位有法定违法情形可即时解除

根据《劳动合同法》第三十八条规定,“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。” 这种属于即时解除中可以立即解除且不用事先告知用人单位的情形。

3、 用人单位提出解除

根据劳动法律的规定用人单位解除劳动合同主要包括过错性辞退、非过错性辞退、经济性裁员三种情形:

(1)用人单位单方解除。在劳动者有过错性情形时,用人单位有权单方解除劳动合同。

《劳动合同法》第三十九条,“劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。”

(2)用人单位无过失性解除。劳动者由于主客观原因致使劳动合同无法履行,用人单位在符合法律规定的情形下,履行法律规定的程序后有权单方解除劳动合同。

   《劳动合同法》第四十条规定,“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。”

(3)经济性裁员

经济性裁员,是指用人单位为降低劳动成本,改善经营管理,因经济或技术等原因一次裁减20人以上或者不足20人以上但占企业职工总数10%以上的劳动者。《劳动合同法》第四十一条规定,“有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:(一)依照企业破产法规定进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。”

4、法律规定不得解除劳动合同的情形

劳动者有下列情形之一,用人单位不得依据《劳动合同法》第40条非过错性辞退和第41条经济性裁员的规定单方解除劳动合同:(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。

  二、关于劳动合同终止的法律规定

(一)劳动合同终止是指劳动合同的法律效力依法被消灭,即劳动关系由于一定法律事实的出现而终结,劳动者与用人单位之间原有的权利义务不再存在。根据我国法律规定,劳动合同终止主要有以下几类:

1、劳动合同法的规定的六种终止条件:

(1)劳动合同期满的;

(2)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;

(3)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;

(4)用人单位被依法宣告破产的;

(5)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;

(6)法律、行政法规规定的其他情形。

(二)延期终止劳动合同的情形: 

劳动合同期满,有下列情形之一的,劳动合同应当延至相应的情形消失时终止。

(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;

(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;

(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;

(5)法律、行政法规规定的其他情形。


三、劳动合同解除与终止的主要区别

(一)劳动合同解除与终止的法定情形不同

1、导致劳动合同终止的情形都由法律规定,不容许当事人通过合同约定,约定终止条件无效。

2、劳动合同解除的,不仅需具备法定事由,而且需由劳动者、用人单位单方或双方作出解除劳动合同的意思表示,两者缺一不可。而劳动合同终止则只要出现法定事实,劳动合同则根据法律规定终止,不需要一方或双方作出意思表示。

(二)劳动合同解除与终止的法律程序不同

1、解除劳动合同需根据解除不同情形履行相应的法定程序,如:劳动者单方辞职的需要提前30日通知用人单位;用人单位因劳动者严重违反规章制度解除劳动合同时,需要通知劳动者,并出具解除劳动合同的书面文件;劳动者被迫解除劳动合同的,需要履行通知义务,尽管该通知义务既可以是口头的,也可以是书面的,但劳动者在其人身受到威胁的情形下,无需通知;用人单位因劳动者不能胜任工作等情形解除劳动合同的,应提前30日书面通知劳动者或支付一个月的代通知金作为补偿。

  2、劳动合同终止是否履行相应的法定程序,以及未履行法定程序的法律后果    我国《劳动法》和《劳动合同法》均没有做出明确规定。但一些地方性的法规对此有相应补充规定,比如:《北京市劳动合同规定》第40条规定:“劳动合同期限届满前,用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者,经协商办理终止或者续订劳动合同手续。”第40条规定:“用人单位违反本规定第四十条规定,终止劳动合同未提前30日通知劳动者的,以劳动者上月日平均工资为标准,每延迟1日支付劳动者1日工资的赔偿金。” 


(三)经济补偿金的计算不同

  1、用人单位需向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金的情形:

   用人单位是否支付劳动者解除劳动合同经济补偿金需根据法律规定确定,并不是导致劳动合同解除的所有情形都要支付经济补偿金。

(1)用人单位提出,双方协商解除劳动合同的;

(2)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作,用人单位解除劳动合同的;

(3)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作,用人单位解除劳动合同的;

(4)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议,用人单位解除劳动合同的;

(5)用人单位依照企业破产法规定进行重整,依法裁减人员的;

 (6)用人单位生产经营发生严重困难,依法裁减人员的;

(7)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员,用人单位依法定程序裁减人员的;

(8)(其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,用人单位依法定程序裁减人员的;

(9)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护,劳动者解除劳动合同的;

(10)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动条件,劳动者解除劳动合同的;

(11)用人单位无故拖欠工资,劳动者解除劳动合同的;

(12)用人单位克扣工资,劳动者解除劳动合同的;

(13)用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资,劳动者解除劳动合同的;

(14)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者解除劳动合同的;

(15)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益,劳动者解除劳动合同的;

(16)用人单位以欺诈手段,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

(17、用人单位以胁迫手段,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

(18)用人单位乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

(19)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

(20)用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

(21)用人单位以暴力手段强迫劳动,劳动者解除劳动合同的;

(22)用人单位以威胁手段强迫劳动,劳动者解除劳动合同的;

(23)用人单位以非法限制人身自由的手段强迫劳动,劳动者解除劳动合同的;

(24)用人单位违章指挥危及劳动者人身安全,劳动者解除劳动合同的;

(25)用人单位强令冒险作业危及劳动者人身安全,劳动者解除劳动合同的。


2、用人单位需向劳动者支付终止劳动合同经济补偿金的情形:

  (1)根据《劳动合同法》的规定,除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照劳动合同法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(2)劳动合同期满时,如果用人单位同意续订劳动合同,但降低劳动合同约定条件,劳动者不同意续订的,劳动合同终止的;(3)劳动合同期满,用人单位不同意续订,劳动合同终止的;(3)用人单位被依法宣告破产导致劳动合同终止的;(4)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散导致劳动合同终止的;(5)法律、行政法规规定的其他情形。

3、根据《劳动合同法》的规定,对于劳动合同终止经济补偿金在《劳动合同法》之前的法律、法规规定,劳动合同自动终止的,用人单位是无需向劳动者支付经济补偿金。而《劳动合同法》第46条对于此问题做出了新的规定,对于2008年1月1日后,因劳动合同终止需要支付经济补偿金的,经济补偿金的计算年限,应自2008年1月1日开始计算,2008年1月1日之前的工作年限,不属于经济补偿金计算范围。



                             西城区企业和企业家联合会  王洁

上一篇:关于企业法律风险防范 与发挥社会组织职能应对的探讨 下一篇:公司对辞职员工采取的做法是否可行